Суждение о дееспособности нотариуса: важнее, чем когда-либо!

Краткий анализ ситуации до вступления реформы в силу

Для правильного понимания вопроса, на мой взгляд, необходимо предварительно знать, какой была действующая до сих пор система, потому что только понимая, к чему мы пришли, можно правильно понять смысл и глубину этой реформы, а также практические последствия, которые она влечет за собой в повседневной работе нотариальной конторы.

Таким образом, до вступления в силу Закона 8/2021, традиционно, с юридической точки зрения, когда мы говорили о любом испанском гражданине и его дееспособности, мы могли четко различать три разных понятия, а именно:

• Правоспособность: Понимается как способность быть носителем прав и обязанностей, признаваемых за каждым человеком, в силу простого факта его рождения.
• СПОСОБНОСТЬ К ТРУДУ: Это способность осуществлять или законно выполнять все виды прав и обязанностей, которая обычно полностью достигается в возрасте 18 лет.
• ПРИРОДНЫЙ ПОТЕНЦИАЛ: То есть набор интеллектуальных и эмоциональных способностей, которые средний человек приобретает со временем и с наступлением личной зрелости, позволяющий ему понимать реальность и правовые последствия своих действий, а также адаптировать свое поведение в соответствии с этим пониманием.

Эти три понятия станут гораздо понятнее, если мы рассмотрим следующую ситуацию:

<ejemplo>Cualquier persona desde su nacimiento es titular de derechos y obligaciones (tiene capacidad jurídica). Y pese a cumplir años, ir madurando y asumiendo conocimientos, habilidades personales y responsabilidades (capacidad natural), no será hasta los 18 años cuando esa persona puede ejercitar por sí sólo sus derechos, así como contraer y asumir cuantas obligaciones desee (adquiere la capacidad de obrar plena).<ejemplo>

<ejemplo>Durante ese período que transcurre desde que uno nace hasta que cumple los 18 años, son los progenitores quienes, de ordinario, actúan y ejercitan los derechos en nombre y representación de sus hijos. Por ejemplo, piénsese en el derecho constitucional a la “educación” que todo ciudadano español adquiere desde que nace. Son los padres quienes se encargan y preocupan por que sus hijos reciban la correspondiente formación y cursen sus estudios básicos, pues tienen derecho a ello.<ejemplo>

<ejemplo>Es decir, desde que uno nace ya es titular de derechos, pero quienes de ordinario los ejercitan, en su nombre y representación, son sus progenitores. Y eso es así, porque lo dice la Ley. Por lo tanto, los padres o progenitores actúan como representantes legales de sus hijos hasta la mayoría de edad.<ejemplo>

<ejemplo>La Ley Española fija la mayoría de edad en los 18 años. Hablar de mayoría de edad, es sinónimo de que uno ya puede ejercitar por sí solo, de forma totalmente autónoma e independiente, todos los derechos que le corresponden, así como asumir y responder de cuantas obligaciones o deberes contraiga o asuma (es decir, adquiere capacidad de obrar plena).<ejemplo>

<ejemplo>Eso quiere decir, que, en circunstancias normales, cualquier persona con 18 años reúne las tres capacidades mencionadas (la jurídica, la de obrar y la natural). Y, por lo tanto, puede actuar de forma libre, porque tiene plena consciencia para entender los actos que lleva a cabo.<ejemplo>

Однако, хотя этот подход и является преобладающим в испанском обществе, он не единственный, потому что, слава Богу, жизнь намного богаче и разнообразнее. Достаточно упомянуть о других предположениях, которые также распространены в повседневной жизни многих людей:

• Те, кто родился с каким-либо физическим и/или психическим расстройством или нарушением, которое серьезно затрудняет или делает невозможным для них адекватное понимание реальности и/или действия в соответствии с этим пониманием, даже когда они достигли совершеннолетия (например, вспомните ребенка, родившегося с церебральным параличом, тяжелым расстройством аутистического спектра или синдромом Дауна).
• Лица, которые, несмотря на то, что они родились и прожили много лет, не страдая от каких-либо физических и/или психических недостатков, в силу простого течения времени и в зависимости от индивидуальных обстоятельств оказываются в такой момент своей жизни, когда они уже не в состоянии полностью выполнять какие-либо действия повседневной человеческой жизни (например, пожилой человек со старческим слабоумием или болезнью Альцгеймера).

Оба дела объединяет то, что они являются исключениями из следующего общего правила: "наша испанская правовая система основана на идее, что любое лицо, достигшее 18 лет, уже обладает ПОЛНОЙ дееспособностью (то есть обладает тремя дееспособностями: юридической, актерской и естественной). Но, как я уже отмечал, это не всегда так. Исключения, упомянутые выше, - это то, что на сегодняшний день известно как ситуации, связанные с НЕДОСТАТОЧНОСТЬЮ (признанные в судебном порядке или де-факто). Другими словами, люди, которые по каким-либо причинам не способны действовать самостоятельно, потому что они не знают, какие действия они могут совершить.

• В первом исключении, которое я упомянул, - человек, родившийся с серьезными нарушениями, - мы оказываемся в ситуации, когда по достижении 18 лет, несмотря на наличие дееспособности (в силу факта рождения), он не будет постепенно приобретать свою естественную дееспособность в результате роста и с течением лет из-за своего нарушения, так что же происходит с его дееспособностью? Им всегда будет нужен кто-то, кто будет действовать за них и осуществлять эту способность действовать от их имени. Обычно это будут их родители (при этом судья может продлить или расширить родительские права после 18 лет), а в случае отсутствия родителей - назначение в судебном порядке опекуна.
• Во втором случае происходит обратное: человек, который в полной мере пользуется тремя способностями, внезапно, в результате несчастного случая, дегенеративного заболевания или просто по прошествии лет, видит, как его когнитивные способности снижаются до такой степени, что он теряет естественную способность. В этом случае судья должен назначить опекуна.

Испанское законодательство предусматривает различные решения для такого рода ситуаций, такие как продление или восстановление родительских прав, назначение опекуна или, в случае необходимости, управление ситуацией с помощью возможной превентивной доверенности, которую данное лицо могло выдать в предвидении этого обстоятельства.

Таким образом, мы видим, что все эти решения, приведенные и предусмотренные законом, имеют общий знаменатель, а именно: назначение представителя лицу, которое в этом нуждается, чтобы с этого момента именно он действовал от имени представляемого лица, заменяя таким образом лицо, страдающее расстройством/инвалидностью/болезнью, третьим лицом, представителем, который будет принимать решения от его имени и представительства и в его интересах .

В переводе на нотариальную сферу, человек с тяжелым расстройством аутистического спектра, скорее всего, в предвидении и внимании к его личной и родовой заботе, его родители попросят о его недееспособности, когда он уже был несовершеннолетним, чтобы по достижении совершеннолетия на него распространялась расширенная родительская власть, Таким образом, если бы этому человеку понадобилось обратиться в нотариальную контору для подписания определенного юридического акта или сделки, он не мог бы пойти в нотариальную контору, чтобы подписать за себя, но это были бы его представители (т.е. его родители с расширенными родительскими правами), которые должны были бы подписать от его имени; Аналогичным образом, лицо, признанное в судебном порядке недееспособным, не может самостоятельно расписаться в нотариальной конторе (например, пожилая дама с прогрессирующей болезнью Альцгеймера), поэтому от ее имени должен расписаться ее представитель (т.е. опекун, назначенный судьей).

В целом, в этих случаях мы можем видеть, как инвалид, обладающий дееспособностью, но не имеющий достаточной естественной дееспособности (из-за синдрома, инвалидности или болезни, которой он страдает), по достижении совершеннолетия или при последующем возникновении болезни или заболевания, о котором идет речь, видел свою дееспособность в судебном порядке измененной через вышеупомянутые институты (такие как опека), все они основаны на модели замещения в принятии решений.

Что изменится с новой реформой, вызванной Законом 8/2021?

Этановая система, вкратце, предполагает, что человек с инвалидностью или нуждающийся в поддержке, как правило, сам принимает решения, таким образом, создавая набор механизмов поддержки или помощи, которые делают это возможным, достигая результата, который гораздо более уважительно относится к воле и предпочтениям человека с инвалидностью или нуждающегося в поддержке.

Таким образом, в общих чертах можно отметить, что новое положение устраняет фигуру недееспособности как "звездную" меру для решения ситуаций инвалидности или потери интеллектуальных и волевых способностей, заменяя ее другими мерами поддержки, помощи или дополнения к правоспособности, которые более уважительно относятся к правам человека. Следовательно, принятая новая модель уважает и поддерживает правоспособность лица, пострадавшего от инвалидности или заболевания, чьи интеллектуальные и волевые способности нарушены, разрабатывая систему поддержки, в которой воля, желания и предпочтения человека должны учитываться по мере возможности.

Приступая к углубленному анализу нового положения, прежде всего, необходимо отметить новую систему поддержки, разработанную Законом 8/2021, в которой выделяются следующие юридические фигуры:

Фактический опекун

В случаях, когда инвалид обладает высокой степенью проницательности и адекватной жизненной и функциональной автономией, фигура фактического опекуна (которую обычно берет на себя близкий родственник, например, отец или мать), будет наиболее подходящей для поддержки и помощи инвалиду в принятии решений. Таким образом, институт фактической опеки наделяется большим юридическим признанием и собственной обоснованностью, когда он достаточен для поддержки инвалида в реализации его дееспособности. В принципе, эта цифра поддержки не требует судебного обозначения. Однако для тех случаев, когда требуется представительное действие фактического опекуна, закон предусматривает возможность получения специального судебного разрешения на это.

Опека

Когда инвалид нуждается в большей степени поддержки или помощи, новой подходящей фигурой будет кураторство, при котором судья в рамках судебного процесса назначает куратора для поддержки, помощи и дополнения инвалида в осуществлении его правоспособности. В этом случае судья в решении, которое его утверждает, должен указать действия, для которых инвалиду потребуется поддержка или помощь, в соответствии с его или ее конкретными потребностями в поддержке (например, в личной сфере, в семейной и экономической сфере, или в обеих). Кроме того, помня о том, что опекун сможет взять на себя представительские полномочия только в исключительных и важных случаях, когда это прямо предусмотрено в судебном решении, с четкой мотивацией и подробным описанием конкретных действий, для которых это необходимо, и всегда помня о том, что в таком случае для ряда действий (предусмотренных статьей 287 Гражданского кодекса, таких как покупка или продажа недвижимости, дарение, принятие или отказ от наследства и т.д.) потребуется специальное судебное разрешение.

Самоотверждение

Самоопека - это фигура, позволяющая составить публичный акт, согласно которому любое лицо, предполагая, что в будущем ему могут понадобиться меры по поддержанию его дееспособности, может предложить назначение или исключение одного или нескольких конкретных лиц для осуществления функции опекуна. Аналогичным образом, положения о функционировании и содержании опеки, с особым упором на заботу о его или ее личности, правила управления и распоряжения его или ее имуществом и т.д., могут быть внесены в указанный публичный акт. Также можно назначить замещающих опекунов (т.е. назначить лиц на эту должность в случае, если лицо, выбранное первым, не может или не хочет взять на себя эту задачу), или даже делегировать выбор опекуна супругу. В таком случае, предложение, сделанное в этом публичном акте, будет, в случае необходимости, обязательным для судьи, который должен принять решение об установлении опеки, если только в силу исключительных обстоятельств не существует серьезных и обоснованных причин для этого (таких как, например, сохраняющийся конфликт интересов).

Превентивные полномочия

Доверенность - это нотариальный документ, посредством которого лицо предусмотрительно наделяет полномочиями третье лицо, чтобы последнее от его имени и по его поручению совершало действия, указанные в доверенности, в случае, если доверитель по какой-либо причине лишится умственных способностей и не сможет действовать от своего имени. В качестве альтернативы, если это предпочтительнее, доверитель может выдать доверенность немедленного действия (т.е. действующую с настоящего момента, в настоящем, когда доверитель еще не нуждается в мерах поддержки) и включить в нее так называемую "оговорку о перерыве", чтобы, если в будущем, наконец, возникнет необходимость в поддержке при осуществлении дееспособности и потребуется принять меры в этом отношении, доверенность оставалась в силе. Эти полномочия, в обоих случаях, остаются в силе, несмотря на установление других мер поддержки в пользу доверителя, независимо от того, были ли они приняты в судебном порядке или предусмотрены доверителем в другой сфере (если только, в соответствующих случаях, кураторство не будет окончательно установлено, и судья, предоставляющий его, не сочтет нужным прекратить его из-за наличия у поверенного одного из оснований для отстранения, предусмотренных для фигуры куратора). В превентивной доверенности могут быть установлены меры или органы контроля, которые доверитель считает необходимыми для обеспечения надлежащего надзора за работой доверенного лица, а также условия, инструкции и гарантии, которые доверитель считает необходимыми.

Изменения в области каталонского гражданского права

Совершеннолетние лица могут посредством нотариального акта попросить назначить одного или нескольких лиц для оказания им помощи, чтобы иметь возможность осуществлять свою дееспособность на равных условиях. Это нотариальное обозначение может включать положения, касающиеся функционирования и содержания системы поддержки, в том числе в отношении ухода за их личностью, а также меры контроля.

• Исполнение этого вида договора является свободным, и может быть исполнено сколько угодно, так что исполнение последующего договора отменяет предыдущий во всем, что он изменяет или несовместим с ним.
• Также, как и в области обычного гражданского права, возможно назначение заместителей.
• Также прямо установлено, что судебный орган может, при необходимости, принять дополнительные меры поддержки к тем, которые добровольно предусмотрены в выданном государственном акте.
• Наконец, следует отметить, что, как упоминалось выше, помимо нотариального процесса, Гражданский кодекс Каталонии, как и следовало ожидать, также предусматривает предоставление юридической помощи через суд в тех случаях, когда нет предварительного назначения в нотариальной конторе. В связи с этим необходимо также отметить, что только через этот судебный канал и посредством мотивированного решения в исключительных случаях, когда это необходимо в силу обстоятельств лица, которому оказывается помощь, можно будет определить конкретные действия, в которых лицо, оказывающее помощь, сможет взять на себя представительство лица, нуждающегося в помощи.

Краткий практический обзор того, как действовать в нотариальной сфере

Учитывая все вышеупомянутые нововведения и стараясь изложить суть вопроса очень схематично, отныне в повседневной деятельности, оформленной в нотариальной конторе (и без ущерба для дальнейшей детализации в конкретных случаях), мы можем оказаться в следующих ситуациях:

В Каталонии

• Лицо, не имеющее официальной системы поддержки или помощи: Нотариус должен сначала опросить лицо и определить, обладает ли оно, при институциональной поддержке нотариуса, вместе с неформальной поддержкой близкого лица (супруга или родственника), достаточной способностью к размышлению, чтобы понять положения подписываемого документа, и, с учетом этого, определить, можно ли оформить документ. В этих случаях целесообразно оформить предварительный акт, чтобы зафиксировать все совершенные действия для проверки способности различения и понимания задуманного действия или дела. Наконец, если в результате проведенных действий становится ясно, что инвалид обладает достаточной способностью к различению, пониманию и осмыслению, он/она может подписать нотариальный документ вместе с лицом, оказывающим неформальную поддержку.
• Лицо, оформившее меру помощи в соответствии с новыми положениями Гражданского кодекса Каталонии: заинтересованная сторона должна предоставить акт о назначении помощи или судебное решение о назначении помощника, в этом случае необходимо изучить содержание, объем и полномочия помощника. Кроме того, нотариус проведет соответствующее собеседование, чтобы убедиться, что лицо, нуждающееся в помощи, обладает достаточной способностью к размышлению, чтобы понять положения подписываемого документа. Если из совершенных действий следует, что инвалид обладает достаточной способностью различать, понимать и осмысливать, а помощник уполномочен помогать ему в этом конкретном действии в силу положений предоставленного акта/судебного решения, он может подписать нотариальный документ вместе со своим помощником. С другой стороны, акт или сделка может быть исполнена помощником единолично, только если в решении суда об установлении помощи это было прямо предусмотрено (т.е. помощнику были предоставлены представительские полномочия по данному конкретному акту) с учетом конкретных обстоятельств дела.
• Лицо, имеющее превентивную доверенность: Необходимо принять во внимание положения, установленные в доверенности, и действовать в соответствии с ними, чтобы определить, может ли доверенное лицо действовать от имени и по поручению доверителя в данном конкретном действии или деле, а также в отношении способа аккредитации ситуации инвалидности или потребности в поддержке, которая позволяет этой доверенности иметь силу.
• Переходное право: Что происходит с людьми, чья дееспособность была изменена в соответствии с предыдущим законодательством? Декрет-закон 19/2021 в своем переходном положении об этом предоставляет максимальный срок в 3 года, чтобы по просьбе стороны или ex officio, по истечении этого максимального срока, компетентный судебный орган мог быть призван адаптировать ситуацию к новому режиму помощи, если это необходимо. В соответствии с толкованием, данным в Информационной записке Совета директоров Коллегии нотариусов Каталонии о Законе-указе 19/2021, в течение этих 3 лет опекун сохраняет представительские полномочия (то есть он/она может подписывать только от имени и по поручению представляемого лица), но, в любом случае, рекомендуется, чтобы он/она шел подписывать вместе с инвалидом.

В остальной части Испании:

• Лицо, не имеющее официального режима поддержки или помощи: инвалид, если он/она обладает достаточной способностью различать и понимать, дает свое согласие при институциональной поддержке нотариуса и, при необходимости, при поддержке своего фактического опекуна или неформального помощника. В этом случае оценка степени проницательности и действия, предпринятые нотариусом в этом отношении, могут быть зафиксированы в предварительном протоколе. Если в исключительных случаях требуется, чтобы опекун действовал от имени фактического опекаемого, он должен получить соответствующее разрешение суда ad hoc.
• Лицо, в отношении которого действует режим поддержки куратора: инвалид появляется вместе с куратором, который должен предоставить судебное решение о назначении, с подробным описанием конкретных действий, для которых лицу требуется помощь куратора. В любом случае нотариус должен провести соответствующее собеседование, чтобы убедиться, что лицо, нуждающееся в поддержке, обладает достаточной способностью к размышлению, чтобы понять положения подписываемого документа. Если из совершенных действий видно, что инвалид обладает достаточной способностью различать, понимать и осмысливать, а опекун уполномочен поддерживать его в этом конкретном действии в силу положений предоставленного судебного решения, он может подписать нотариальный документ вместе со своим опекуном. Опекун же может подписываться исключительно от имени и по поручению лица, нуждающегося в поддержке, только в случаях, когда на него возложены представительские полномочия, и только в отношении тех действий или деловых операций, в отношении которых это было прямо предусмотрено в решении об установлении опеки. Аналогичным образом, в любом случае опекуну с представительскими полномочиями потребуется судебное разрешение на действия, подробно описанные в статье 287 Гражданского кодекса (такие как, например, отчуждение или обременение недвижимого имущества, безвозмездное распоряжение, отказ от прав, принятие или отказ от наследства и т.д.).
• Лицо, имеющее превентивную доверенность: Необходимо принять во внимание положения, установленные в доверенности, и действовать в соответствии с ними, чтобы определить, может ли доверенное лицо действовать от имени и по поручению доверителя в данном конкретном действии или деле, а также в отношении формы аккредитации ситуации инвалидности или потребности в поддержке, которая позволяет этой доверенности иметь силу.
• Переходное законодательство: Что происходит с лицами, чья дееспособность в соответствии с предыдущим законодательством была изменена: Закон 8/2021 предоставляет период в 3 года для пересмотра согласованных мер по просьбе одной из сторон или ex officio. В течение этого периода лишение прав инвалидов или их осуществление прекращается, поэтому опекуны, кураторы или правовые защитники, назначенные в соответствии с предыдущим законодательством, будут исполнять свои обязанности в соответствии с положениями нового Закона 8/2021, при этом следует отметить, что правила, установленные для представительных опекунов, будут применяться к опекунам инвалидов. Соответственно, опекун инвалида с еще не пересмотренной мерой может обратиться в нотариальную контору для совершения юридического действия или сделки от имени и по поручению инвалида или лица, нуждающегося в поддержке, в качестве представителя опекуна, без ущерба для того, что желательно, чтобы инвалид или лицо, нуждающееся в поддержке, также присутствовал для выяснения его желания в отношении данного действия или сделки и, без ущерба для того, что специальное судебное разрешение может дополнительно потребоваться в случае любого из действий или предприятий, предусмотренных в статье 287 Гражданского кодекса (таких как покупка или продажа недвижимости, внесение пожертвований, принятие или отказ от наследства и т.д.).).

Очень кратко подытожим содержание этой статьи в 10 ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ВЫВОДАХ:

1. Любое лицо, независимо от его физических или психических обстоятельств, начиная с совершеннолетия (в настоящее время 18 лет), может, по общему правилу, всегда действовать от своего имени, пользуясь, при необходимости, помощью соответствующих лиц, чтобы обеспечить осуществление своей правоспособности на равных основаниях.
2. После 18 лет случаи, когда лицо действует от имени и по поручению третьего лица (без необходимости полагаться на него) из-за отсутствия естественной дееспособности, должны быть засчитаны (и заранее санкционированы судьей).
3. Основная идея реформы заключается в том, чтобы позволить любому человеку, как можно меньше, принимать решения самостоятельно и, при необходимости, дополнить это решение помощью или поддержкой человека, которому он доверяет или который заботится о его интересах.
4. Нотариус должен оценить степень естественной дееспособности или проницательности лица, находящегося перед ним, и решить, в отсутствие судебной спецификации, как лучше поступить, чтобы это лицо дало свое согласие с достаточной безопасностью и гарантиями. Следовательно, ответственность нотариуса в этом вопросе значительно возрастает с этой новой системой.
5. Меры, предусмотренные законом для дополнения решения лица, нуждающегося в поддержке или помощи в реализации своей дееспособности, являются фактической опекой или куратором.
6. Опека де-факто является более мягкой формой опеки в том смысле, что она не требует судебного вмешательства. Важную роль играет нотариус и его личная оценка ситуации. Однако опекун всегда назначается судьей.
7. Подобно тому, как существует превентивная медицина, существует и превентивное право, поэтому можно предвидеть определенные ситуации перед лицом возможного или будущего отсутствия или снижения естественной дееспособности с помощью: самоопеки (которая заменяет фигуру самоопекуна) и превентивных доверенностей.
8. В области каталонского гражданского права законодателем предусмотрена такая мера, как помощь, которая может быть установлена непосредственно посредством публичного акта, без необходимости последующей ратификации судьей (без ущерба для того, что в отсутствие нотариального обозначения, если этот ресурс необходим, можно также прибегнуть к помощи судов).
9. Безусловно, критика того, что разброс норм (национальных и региональных) в такой чувствительной области, как правоспособность лиц, может быть необоснованным, вполне обоснована, поскольку может привести к правовой неопределенности в вопросе, имеющем жизненно важное значение для лиц, нуждающихся в особой защите.
10.  Новые положения, касающиеся дееспособности лица, несомненно, гораздо более уважительно относятся к правам и свободам инвалидов, тем самым повышая степень их самостоятельности и участия в принятии касающихся их решений, что, безусловно, заслуживает похвалы и коллективного удовлетворения.