Генеральная коммерческая доверенность

Исходя из того, что доверенность не является строго обязательной для записи в публичном акте, следует отметить, что это крайне желательно по следующим причинам:

Во-первых, для придания юридической определенности действию, поскольку оформление у нотариуса гарантирует, что документ и его содержание соответствуют закону.

Кроме того, с практической точки зрения очевидно, что, оформив доверенность в публичном акте, доверенному лицу будет гораздо проще использовать свои полномочия в отношениях с третьими лицами, поскольку он сможет легко доказать их и вести все необходимые юридические дела. С другой стороны, если оно зафиксировано только в частном документе, вполне возможно, что третьи договаривающиеся стороны с подозрением отнесутся к истинности его представительских полномочий и будут ставить юридические препятствия на пути заключения намеченных сделок.

Кроме того, с юридической точки зрения следует учитывать, что закон требует, чтобы, в частности, доверенность на управление имуществом и любая другая доверенность, целью которой является акт, составленный или подлежащий составлению в публичном акте или наносящий ущерб третьему лицу, а также передача акций или прав, вытекающих из акта, зафиксированного в публичном акте, были зафиксированы в публичном акте.

В связи с толкованием коммерческих доверенностей и практических проблем, возникающих в связи с их применением, необходимо, прежде всего, отметить тот факт, что в соответствии с действующими нормами доверитель не может выходить за рамки доверенности, поэтому доверенное лицо может совершать только те действия, которые прямо и недвусмысленно включены в полномочия, предоставленные в доверенности. 

Для того чтобы определить, подпадает ли данное действие под полномочия, предоставленные доверенному лицу, мы должны обратиться к доктрине, установленной в этом отношении Главным управлением регистрации и нотариата, которое установило (см., среди прочего, постановление от 7 мая 2008 года), что добровольное представительство должно оцениваться по доверенности, с особой осторожностью и строгостью в толковании доверенности, поэтому его толкование должно осуществляться строго, но не ограничительно, всегда пытаясь вывести первоначальную волю доверителя и всегда ограничивая пределы действия доверенности хозяйственной деятельностью рассматриваемой компании.

При этом, что касается конкретных случаев, вызвавших споры, заинтересованным сторонам следует иметь в виду следующие вопросы:

Во-первых, следует уточнить, что директор компании не может выдать себе доверенность с правом самостоятельного заключения договора (что позволило бы ему, например, приобретать товары или услуги от имени компании). Этот запрет был запрещен Главным управлением регистрации и нотариата в многочисленных решениях (в частности, от 27 февраля 2003 года, 18 июля 2006 года и 28 апреля 2015 года), основные аргументы которых сводились к тому, что разрешение такого права на самозаключение договора означало бы принятие иллюзорной возможности отзыва доверенности (поскольку директор сам является единственным, кто имеет право отозвать ее), обход требований об ответственности директора (поскольку в случае с доверенными лицами она ниже, чем для директора) и возможное нарушение режима конфликта интересов, предусмотренного статьей 229 Закона о компаниях капитала.

Кроме того, заинтересованным лицам следует помнить, что два совместных администратора могут выдать коммерческую доверенность третьему лицу, чтобы оно от имени и по поручению последнего могло осуществлять полномочия, принадлежащие этим совместным администраторам, при условии, что они подробно описаны в уставе компании и отражены в доверенности, без логической возможности предоставления полномочий, которые не могут быть законно делегированы (см. постановление Главного управления регистрации и нотариата от 11 декабря 2000 года).

Наконец, следует отметить, что в случае, если более двух фактических поверенных уполномочены совместно, положения статьи 233.2 Закона об акционерных обществах в отношении директоров не будут применяться к ним, что означает, что все они должны действовать совместно для заключения действительных юридических сделок (см. постановление Главного управления регистраций и нотариата от 27 февраля 2013 года).

Что касается регистрации доверенностей в соответствующем коммерческом регистре, следует отметить, что на практике этот вопрос вызывает некоторые разногласия.

В этой связи необходимо отметить, что в целом не существует обязанности регистрировать доверенности в Коммерческом регистре, если только это не генеральная доверенность, в этом случае, в соответствии с требованиями статьи 94 Регламента Коммерческого регистра, она должна быть зарегистрирована, чтобы иметь полную юридическую силу (см. в этой связи постановление Генерального директората реестров и нотариата от 9 мая 2014 года).

В любом случае, однако, следует иметь в виду, что во многих сферах торговли, например, с финансовыми учреждениями, доверенности, даже если они специальные, должны быть зарегистрированы в Торговом реестре, что, несомненно, повышает правовую уверенность всех операторов, участвующих в соответствующих юридических операциях.

Аналогичным образом, в отношении возможной отмены доверенности необходимо указать, что она, конечно же, подлежит регистрации в Торговом реестре, при условии, что она выдана директором компании с достаточными полномочиями посредством соответствующего публичного акта, учитывая, что регистрируется всегда именно акт отмены, а не нотариальный акт уведомления об отмене, который, в соответствующих случаях, может быть запрошен компанией, чтобы уведомить об отмене бывших доверенных лиц (см. в этой связи нотариальный акт отмены), Следует иметь в виду, что акт отзыва всегда будет зарегистрирован, но не нотариальный акт уведомления об отзыве, который, в случае необходимости, может быть запрошен компанией для информирования бывших уполномоченных представителей об отзыве (см. решение Главного управления реестров и нотариата от 22 мая 1999 года).  

Правовая система также допускает возможность того, что в выданной доверенности лицо поверенного может передать предоставленные ему полномочия в пользу третьего лица. Эта возможность делегирования может быть реализована через фигуры замещения (когда новый поверенный-факт суброгируется к прежнему положению первого поверенного-факта, который перестает быть таковым) или субавторизации (когда первоначальный поверенный-факт делегирует или предоставляет часть или все свои полномочия другому лицу без отмены его полномочий), при условии, конечно, что доверитель позволяет это.

В любом случае, в случае коммерческой доверенности к договору комиссии применяются положения статьи 261 Коммерческого кодекса (как это установлено решением Главного управления по делам реестров и нотариата от 23 января 2001 года), в силу которых комиссионер выполняет полученные им поручения самостоятельно и не может делегировать их без предварительного согласия доверителя, если только он не уполномочен на это заранее. Таким образом, в рамках коммерческой доверенности допускается замена и/или субдоверенность при условии, что доверитель предусмотрел это в первоначальном акте.

Необходимо также уточнить, что подразумевается, что уполномоченный агент, который приступает к замене или передоверию выданной ему доверенности, должен уведомить об этом обстоятельстве первоначального принципала, поскольку статья 260 Коммерческого кодекса требует, чтобы комиссионер (в данном случае уполномоченный агент) часто сообщал принципалу (в данном случае доверителю) новости, представляющие интерес для успеха переговоров; и, в любом случае, нотариусу, который является держателем протокола доверенности, как того требует статья 178 Декрета от 2 июня 1944 года, окончательно утвердившего Положение об организации и системе нотариальной конторы.

Как уже указывалось выше, что касается возможного отзыва доверенности, следует отметить, что это, конечно, возможно, и что такой отзыв может быть зарегистрирован в Торговом реестре, при условии, что он предоставлен директором компании (т.е. лицом, имеющим доверенность на представление интересов компании) с достаточными полномочиями посредством соответствующего публичного акта.

В отношении отзыва коммерческих доверенностей также необходимо указать, что в некоторых случаях с этими действиями возникают конфликтные ситуации, из которых можно сделать следующие выводы:

Во-первых, отзыв доверенностей, как уже было сказано, может быть осуществлен только административным органом компании, который, в соответствии с Законом о столичных компаниях, обладает полномочиями представительства компании). Поэтому ни единственный акционер, ни Общее собрание не имеют права их отменять (см. в этой связи постановления Главного управления регистрации и нотариата от 4 февраля 2011 года и 11 февраля 2014 года).

Во-вторых, в случае, если управление компанией поручено двум совместным администраторам, один из которых является юридическим лицом, если коммерческая доверенность была выдана в пользу физического лица, представляющего это юридическое лицо, которое занимает должность совместного администратора, ее можно будет отозвать простым волеизъявлением другого совместного администратора (см. постановление Главного управления реестров и нотариата от 15 марта 2011 года).

В случае, если назначающая компания вступила в процедуру банкротства, для отмены доверенности требуется, помимо заявления администратора о намерениях, разрешение или согласие администрации по делам о банкротстве (решение Главного управления реестров и нотариата от 24 июля 2014 года).

Само собой разумеется, что правовая система позволяет доверенному лицу отказаться от выданной ему доверенности. 

В этом случае доверенное лицо должно оформить акт, в котором оно заявляет о своем намерении отказаться от доверенности, а также достоверно уведомить об этом назначающую компанию, поскольку в противном случае доверенность не может быть зарегистрирована в соответствующем Торговом реестре (см. в этой связи решение Главного управления регистрации и нотариата от 21 мая 2001 года).

Конечно, как и любая доверенность, она может быть изменена задним числом с целью расширения или сокращения полномочий доверенного лица.

Только представитель компании (т.е. администратор) должен явиться в своем качестве представителя принципала, и нет необходимости в явке уполномоченного агента, которому предоставляются полномочия.

После выдачи доверенности одновременно будет передана заверенная подлинная копия доверенности, чтобы ее можно было использовать в случае необходимости.

Действительно, для того чтобы назначенный поверенный мог воспользоваться коммерческой доверенностью и заключить договоры в процессе ведения бизнеса, компании необходимо будет предоставить ему заверенную копию доверенности, чтобы он уже мог воспользоваться ею и аккредитовать свое представительство у третьих лиц, с которыми он заключает договоры.

Нотариус, конечно, может приехать к вам домой для подписания доверенности, так как закон обязывает нотариуса гарантировать нотариальную услугу всем инвалидам, больным или маломобильным лицам, которые не могут самостоятельно прийти в нотариальную контору.

Однако следует учитывать, что в этом случае, с точки зрения территориальной юрисдикции запрашиваемого нотариуса, он должен быть нотариусом того населенного пункта, в котором находится место жительства лица, не имеющего возможности совершить поездку.

В случае, если выданная коммерческая доверенность будет действовать за пределами Испании, необходимо будет апостилировать ее, т.е. выполнить дополнительную процедуру, предусмотренную 12-й Гаагской конвенцией от 5 октября 1961 года, которая позволит ей действовать в другой стране, кроме Испании, при условии, что эта страна подписала данную международную конвенцию.

Процедура апостилирования будет проводиться в Нотариальной коллегии Каталонии, и для этого заинтересованное лицо может провести процедуру самостоятельно или, по желанию, доверить ее нотариальной конторе, чтобы после проведения процедуры апостилированная доверенность была передана ему.

Как правило, доверенность выдается на испанском языке (или, в зависимости от обстоятельств, на официальном языке соответствующего автономного сообщества). Однако, можно выдать "двухколонную" доверенность, т.е. составленную одновременно на испанском языке и соответствующий перевод на иностранный язык, при условии, что уполномоченный нотариус знает этот язык и может убедиться, что содержание одинаково.