Роспуск и/или ликвидация компании

С открытием ликвидационного периода директора перестанут занимать свои должности, что приведет к исчезновению их полномочий по представлению компании. В любом случае, если они обязаны это сделать, они должны сотрудничать в операциях по ликвидации (статья 374 Закона о столичных компаниях).

После отстранения директоров управление компанией переходит к ликвидаторам, основной функцией которых будет обеспечение сохранности активов компании до момента их ликвидации и распределения среди акционеров (статья 375 Закона о компаниях капитала).

Что касается их назначения, следует отметить, что если иное не предусмотрено уставом компании или, в случае отсутствия такового, в случае назначения ликвидаторов общим собранием акционеров, принимающим решение о ликвидации компании, ликвидаторами становятся лица, являвшиеся директорами на момент ликвидации компании (статья 376 Закона о компаниях капитала), которые, если иное не предусмотрено уставом компании, занимают свои должности на неопределенный срок.

Если иное не предусмотрено уставом компании, ликвидаторы будут наделены индивидуальными полномочиями по представлению интересов компании, которые будут распространяться на все операции, необходимые для ликвидации компании. Так, например, ликвидаторы могут выступать в суде от имени компании и заключать сделки и арбитражные разбирательства, если это отвечает интересам компании (статья 379 Закона о столичных компаниях).

Что касается заполнения вакансий, которые могут в конечном итоге возникнуть в должности ликвидатора, необходимо уточнить, что в соответствии со статьей 377 Закона о столичных компаниях, в случае смерти или отстранения единственного ликвидатора, всех совместных ликвидаторов, любого из ликвидаторов, действующих совместно, или большинства ликвидаторов, действующих коллегиально, без предоставления замены, любой акционер или лицо с законным интересом может обратиться к секретарю Совета директоров с просьбой о назначении ликвидатора для заполнения вакансии, любого из ликвидаторов, действующих совместно, или большинства ликвидаторов, действующих коллегиально, без замены, любой акционер или лицо с законным интересом может обратиться к секретарю суда или регистратору компании по зарегистрированному адресу с просьбой созвать общее собрание для назначения ликвидаторов. Аналогичным образом, любой из оставшихся в должности ликвидаторов может созвать общее собрание с этой единственной целью.

В этом случае, если созванное собрание не приступит к назначению ликвидаторов, любая заинтересованная сторона может подать заявление об их назначении судебному секретарю или коммерческому регистратору зарегистрированного офиса, решение которого (согласие или отказ в назначении) может быть обжаловано в Коммерческом суде.

Также, как и директора, ликвидаторы могут быть отстранены от должности (статья 380 Закона о компаниях капитала), что может быть согласовано общим собранием, даже если это не включено в повестку дня. 

• Кроме того, ликвидаторы публичной компании с ограниченной ответственностью могут быть отстранены от должности решением секретаря суда или коммерческого регистратора зарегистрированного офиса, по справедливой причине, по требованию акционеров, представляющих одну двадцатую часть уставного капитала.
• Если ликвидаторы были назначены секретарем суда или коммерческим регистратором, они могут быть отстранены от должности только назначившим их органом по обоснованному требованию того, кто докажет свою законную заинтересованность.
• В обоих случаях решение, вынесенное о выделении ликвидаторов, может быть обжаловано в Коммерческом суде.

Наконец, в данном разделе следует отметить, что в случае ликвидации открытых акционерных обществ акционеры, представляющие одну двадцатую часть уставного капитала, могут обратиться к секретарю суда или коммерческому регистратору по юридическому адресу компании с просьбой назначить аудитора для надзора за операциями по ликвидации, учитывая, что если компания выпустила и разместила облигации, синдикат держателей облигаций также может назначить аудитора.

Обычно, учитывая исключительно частный характер коммерческой деятельности компаний, не представляется необходимым или целесообразным прямое вмешательство в нее со стороны государственных администраций. Однако законодатель предусмотрел ряд исключительных случаев, в которых это возможно.

Таким образом, если правительство по просьбе акционеров, представляющих не менее одной пятой уставного капитала, или персонала компании считает целесообразным для национальной экономики или социальных интересов сохранить публичную компанию с ограниченной ответственностью, оно может принять такое решение Королевским указом, который определяет форму ее существования и компенсацию, которую акционеры должны получить в случае экспроприации их прав.

В любом случае, королевский указ оставляет за акционерами, собравшимися на общее собрание, право продлить жизнь компании и продолжить ее деятельность, при условии, что решение будет принято в течение трех месяцев после публикации королевского указа (статья 373 Закона о столичных компаниях). 

Аналогичным образом, в компаниях с ограниченной ответственностью, когда активы, подлежащие ликвидации и разделу, велики, акции или долговые обязательства распределены среди большого числа держателей, или важность ликвидации по любой другой причине оправдывает ее, правительство может назначить лицо для вмешательства и руководства ликвидацией компании и обеспечения соблюдения законов и устава (статья 382 Закона о компаниях с ограниченной ответственностью).

Как уже было указано из первых строк анализа данного института, ликвидация компании направлена на совершение ряда действий, все они направлены на то, чтобы ликвидировать компанию в упорядоченном порядке, обеспечив права и интересы всех операторов, участвующих в компании.

Так, согласно требованиям статьи 383 Закона о столичных компаниях, на ликвидаторах лежит первоначальная обязанность составить инвентаризационную опись и баланс компании в течение трех месяцев с момента открытия ликвидации, со ссылкой на день, когда она была ликвидирована.

Ликвидаторы также несут ответственность в течение срока своих полномочий:

• Заключение невыполненных сделок и проведение новых сделок, необходимых для ликвидации компании.
• Получать социальные кредиты и оплачивать социальные долги.
• В случае открытых акционерных обществ и товариществ с ограниченной ответственностью ликвидаторы должны взыскать невыплаченные платежи, согласованные на момент начала ликвидации, а также могут потребовать дополнительные невыплаченные платежи в пределах номинальной стоимости акций в объеме, необходимом для удовлетворения требований кредиторов.
• Ведение бухгалтерского учета компании, а также хранение и сохранность ее книг, документации и корреспонденции.
• Отчуждение активов компании.
• Периодически информировать членов и кредиторов о состоянии ликвидации с помощью средств, которые считаются наиболее эффективными в каждом конкретном случае.
• Представление годовой отчетности общему собранию, если ликвидация длится дольше, чем период, предусмотренный для утверждения отчетности.

Для выполнения всех этих операций у ликвидаторов не будет неограниченного периода времени, так как в соответствии со статьей 389 Закона о столичных компаниях, если с момента открытия ликвидации прошло три года без представления окончательного ликвидационного баланса на утверждение общего собрания, любой акционер или лицо с законным интересом может потребовать от секретаря суда или регистратора компании по юридическому адресу отстранения ликвидаторов.

• Секретарь суда или коммерческий регистратор, заслушав ликвидаторов, соглашается на разделение, если нет причин, оправдывающих задержку, и назначает ликвидаторами лицо или лиц, которых он считает подходящими, устанавливая их правила процедуры, а его решение может быть обжаловано в коммерческом суде.

В любом случае, наконец, если задача ликвидатора успешно выполнена, т.е. когда ликвидационные операции завершены, ликвидаторы представляют на утверждение общего собрания окончательный баланс, полный отчет об этих операциях и проект раздела полученного имущества между акционерами.

Этот проект должен быть представлен общему собранию, который, в случае его утверждения, может быть оспорен акционерами, не проголосовавшими за него, в течение двух месяцев с даты его принятия. В таком случае, приняв отвод, судья по должности распорядится о внесении превентивной аннотации в реестр компаний (статья 390 Закона о компаниях капитала). 

Наконец, заинтересованным лицам необходимо помнить о необходимости усердия и строгости при исполнении обязанностей ликвидатора, поскольку в соответствии со статьей 397 Закона о столичных компаниях он будет нести ответственность перед акционерами и кредиторами за любой ущерб, который он мог причинить мошенничеством или халатностью при исполнении своих обязанностей.

На данном этапе процесса, т.е. после того, как ликвидатор выполнит свою работу и общее собрание компании утвердит проект условий раздела, она окончательно приступит к его исполнению и выплатит каждому акционеру соответствующую ему ликвидационную квоту в соответствии с его долей в уставном капитале.

Этот раздел имущества, полученного в результате ликвидации, осуществляется в соответствии с правилами, установленными уставом компании, а при его отсутствии - правилами, установленными общим собранием, при этом ликвидаторы не могут выплачивать ликвидационную квоту акционерам без предварительной выплаты кредиторам суммы их требований или без внесения ее в кредитное учреждение муниципалитета, в котором находится зарегистрированный офис компании (статья 391 Закона об акционерных обществах).

Таким образом, после погашения или страхования долгов компании акционеры получат свою ликвидационную квоту (т.е. соответствующую им денежную сумму, полученную после реализации активов компании), в связи с чем необходимо указать, что, если иное не предусмотрено уставом, ликвидационная квота, соответствующая каждому акционеру, будет пропорциональна его доле в уставном капитале.

Что касается способа получения ликвидационной квоты, то в соответствии со статьей 393 Закона о компаниях капитала, заинтересованные лица должны знать, что если акционеры не придут к единогласному согласию, они будут иметь право получить квоту, полученную в результате ликвидации, наличными.

Устав может также установить в пользу одного или нескольких членов право на то, чтобы квота, полученная в результате ликвидации, была выплачена им путем возврата внесенных неденежных вкладов или путем передачи других активов компании, если они остаются в активах компании, которые оцениваются по их реальной стоимости на момент утверждения плана распределения между членами полученного имущества. В этом случае ликвидаторы должны сначала реализовать другие активы компании, и если после удовлетворения требований кредиторов полученного имущества недостаточно для удовлетворения ликвидационной квоты всех членов, члены, имеющие право на получение ее в натуральной форме, должны сначала выплатить соответствующую разницу в денежной форме другим членам.

Наконец, что касается выплаты квоты, необходимо знать, что по истечении срока оспаривания окончательного ликвидационного баланса без предъявления каких-либо претензий или вступления в законную силу решения, которое их разрешило, ликвидационная квота будет выплачена членам, всегда помня о том, что при наличии непогашенных кредитов выплата будет обеспечена заранее.

Ликвидационные квоты, не востребованные в течение девяноста дней после заключения договора об оплате, передаются в Общий депозитарий в распоряжение их законных владельцев (ст. 394 Закона об акционерных обществах). 

После выполнения всех действий, описанных на сегодняшний день, если ликвидированная компания желает окончательно прекратить свое существование путем прекращения своей правосубъектности, она должна будет прибегнуть к юридическому акту ликвидации, который, как и ликвидация, будет материализован посредством нового публичного акта.

То же самое, которое должно быть выдано ликвидаторами компании, должно содержать следующие заявления:

• что срок для оспаривания решения об утверждении окончательного баланса истек без подачи каких-либо возражений или что решение, разрешающее такие возражения, стало окончательным.
• Что кредиторы были выплачены или их требования были зарегистрированы.
• Что ликвидационный сбор был оплачен или депонирован у членов.

Окончательный ликвидационный баланс и список акционеров с указанием их личности и стоимости ликвидационной доли, которая приходилась бы на каждого из них (статья 395 Закона об акционерных обществах), должны быть включены в публичный акт. 

В любом случае, после оформления вышеупомянутого публичного акта, он должен быть зарегистрирован в Реестре компаний, в котором должен быть расшифрован окончательный ликвидационный баланс, указаны личности акционеров и стоимость ликвидационной доли, соответствующей каждому из них, а также указано, что все записи, относящиеся к компании, аннулированы. Ликвидаторы также должны сдать книги и документы ликвидированной компании в Реестр компаний (статья 396 Закона о компаниях капитала). 

Наконец, необходимо уточнить, что в случае, если после выполнения всех этих формальностей появится имущество компании, ликвидаторы должны присудить бывшим членам соответствующую им дополнительную долю, после конвертации имущества в наличные, если это необходимо. Если, со своей стороны, вместо активов появляются неудовлетворенные обязательства, бывшие участники несут солидарную ответственность за неудовлетворенные корпоративные долги в пределах того, что они получили в качестве ликвидационной квоты, без ущерба для ответственности ликвидаторов.

С точки зрения отдельного акционера, необходимо учитывать, что для целей подоходного налога разница между стоимостью акционерного капитала или рыночной стоимостью полученных активов и стоимостью приобретения соответствующей акции или доли участия рассматривается как прирост или убыток капитала.

Следует также иметь в виду, что сделка будет облагаться налогом на передачу и гербовым сбором в форме корпоративных сделок, текущая ставка налога в Каталонии составляет 1% (Королевский законодательный декрет 1/1993 от 24 сентября).

Чтобы оформить акт о роспуске и/или прекращении деятельности компании, достаточно обратиться в нотариальную контору (позвонить в нотариальную контору или написать по электронной почте mercantil@jesusbenavides.es) и договориться о встрече в день и время, наиболее удобные для доверителей.

В оговоренный день и время стороны просто приходят в нотариальную контору с необходимой документацией (см. раздел "Необходимая документация") для подписания соответствующего акта, который будет составлен на основе минимально необходимого по закону содержания и с учетом ожиданий и потребностей клиентов.

В любом случае, если заинтересованным лицам требуется помощь в отношении типовых сертификатов для принятия резолюций компании, необходимых для внесения изменений в рассматриваемый устав, они могут обратиться в нотариальную контору за помощью и консультацией по этому вопросу.

По желанию заинтересованного лица заверенная копия акта о расторжении или ликвидации может быть вручена ему в день подписания, но в этом случае он должен обратиться в Торговый реестр для его регистрации.

При желании, конечно, можно поручить эту задачу самой нотариальной конторе, которая затем направит договор в коммерческий регистр в электронном виде для регистрации.

После этого подлинная копия акта будет передана праводателям, что будет гораздо полезнее, так как документ сможет вступить в полную силу.