Инкорпорация компании

Устав компании можно определить как договор или контракт, заключенный акционерами, устанавливающий внутренние правила компании, которые определяют ее основные характеристики (название, цель, зарегистрированный офис, уставный капитал и т.д.), а также правила, которые должны регулировать ее деятельность и управление.

В соответствии со статьей 23 LSC в уставе, регулирующем деятельность обществ капитала, должно быть указано:

• Название компании (т.е. официальное название, под которым компания будет известна в процессе торговли).
• Корпоративная цель (т.е. определение и конкретизация экономической деятельности, осуществляемой компанией).
• Зарегистрированный офис (т.е. место, где находится центр его администрации или управления, или место, где находится его основное место ведения бизнеса).
• Уставный капитал с указанием паев или акций, на которые он разделен, их номинальной стоимости и нумерации.
• Метод(ы) организации управления компанией, количество директоров (или, по крайней мере, максимальное и минимальное количество), а также срок полномочий и система вознаграждения, если таковые имеются.
• Порядок обсуждения и принятия решений коллегиальными органами общества.

Кроме того, в отношении устава необходимо прояснить следующие вопросы:

• Если это не предусмотрено, то корпоративная деятельность (т.е. день, с которого компания начинает свою экономическую деятельность) считается начатой в день подписания учредительного договора (статья 24 LSC).
• Если уставом не предусмотрено иное, срок деятельности компании считается бессрочным (статья 25 LSC).
• Аналогично, если уставом компании не предусмотрено иное, считается, что финансовый год (период времени, на который делится осуществляемая экономическая деятельность и который служит основой для составления годовой отчетности компании) заканчивается 31 декабря каждого года (статья 26 LSC).

Наконец, как в устав, так и в сам учредительный документ акционеры могут включить, в соответствии с принципом свободного волеизъявления, все пакты и условия, которые они считают необходимыми, при условии, что они не противоречат закону или принципам выбранного типа компании (статья 28 LSC).

В любом случае, тем, кто заинтересован в создании компании с уставным капиталом, следует помнить, что учредители несут солидарную ответственность перед компанией, акционерами и третьими лицами за отражение в уставе всех вопросов, предусмотренных законом, за точность любых заявлений, сделанных в нем, и за надлежащее инвестирование средств, предназначенных для оплаты учредительных расходов (статья 30 LSC).

В этом смысле лучший способ убедиться в том, что устав новой компании адекватно отвечает потребностям ее акционеров, - это обратиться к юристу, специализирующемуся на коммерческих вопросах, который составит его с учетом особенностей и специфики каждого конкретного случая, поскольку только так можно гарантировать, что он действительно отвечает конкретным потребностям каждой компании.

Если же, с другой стороны, наша компания, по нашему мнению, не имеет каких-либо особенностей, и мы не хотим идти на этот шаг, нотариальная контора может предоставить нам стандартный устав с основным содержанием, который позволит нам завершить эту процедуру.

Как уже указывалось в предыдущих разделах, регистрация устава компании в Коммерческом регистре, соответствующем району, в котором она установила свой юридический адрес, является обязательным условием ее действительной регистрации, в противном случае компания может стать нерегулярной (о чем будет рассказано в одном из последующих вопросов) с вытекающими из этого серьезными последствиями.

В связи с этой регистрацией необходимо уточнить, что в соответствии со статьей 31 LSC, учредители и администраторы компании будут уполномочены подавать учредительный акт в Реестр компаний, а также требовать или осуществлять ликвидацию и оплачивать соответствующие налоги и расходы, Следует иметь в виду, что такая регистрация является юридической обязанностью учредителей и администраторов, установленной статьей 32 LSC, которая предоставляет им для этого срок в два месяца с момента выдачи акта, и они несут солидарную ответственность за любой ущерб и потери, вызванные невыполнением этой обязанности.

Эта регистрация, как мы уже пытались подчеркнуть, имеет огромное значение, поскольку она завершает процесс создания компании, так как ее регистрация определяет приобретение полной правосубъектности, соответствующей выбранному типу компании (статья 33 LSC). Кроме того, еще одним признаком этого является то, что пока регистрация не проверена, передача акций или долей компании невозможна (статья 34 LSC).

В любом случае, после регистрации учредительного договора, Коммерческий регистратор опубликует его в Официальной газете Коммерческого регистра (Статья 35 LSC). 

В заключение, заинтересованным лицам следует отметить, что если они хотят узнать больше о требованиях и характеристиках учредительного договора компании с капиталом и его регистрации, они могут ознакомиться со статьями 114-128 Королевского декрета 1.784/1996 от 19 июля, который утверждает Регламент Реестра компаний (далее RRM) для открытых акционерных обществ и статьями 175-188 RRM для частных акционерных обществ.

В период с момента регистрации компании на основании публичного акта до ее окончательного внесения в Торговый реестр она называется формирующейся компанией.

В течение этого периода за действия и договоры, заключенные от имени компании, лица, заключившие их, несут солидарную ответственность, если только их действие не обусловлено регистрацией и, если применимо, последующим принятием их на себя компанией (статья 36 LSC). Однако за действия и договоры, необходимые для регистрации компании, за те, которые совершаются директорами в рамках полномочий, предоставленных им договором на этапе, предшествующем регистрации, и за те, которые предусмотрены на основании конкретного мандата всех акционеров лицами, назначенными для этой цели, создаваемая компания будет нести ответственность имеющимся у нее имуществом (статья 37.1 LSC).

В любом случае, если уставом или подзаконными актами не предусмотрено иное, если дата начала деятельности совпадает с датой подписания учредительного акта, считается, что директора наделены полномочиями для полного осуществления корпоративной цели и совершения всех видов действий и договоров (статья 37.3 LSC).

Это, несомненно, очень актуальный вопрос, который должны четко понимать все заинтересованные в регистрации компании, поскольку, как указано в начале данного пояснения, одной из основных характеристик компаний капитала является их способность ограничивать ответственность акционеров их вкладом в капитал, без того, чтобы они лично отвечали своим имуществом за долги компании.

Однако, в качестве исключения из этого общего правила, если компания учреждена, но не зарегистрирована должным образом в соответствующем Торговом реестре в течение одного года, она будет считаться нерегулярной компанией, что означает, что к ней будут применяться правила полного товарищества или, если применимо, правила гражданского товарищества, если учреждаемая компания начала или продолжила свою деятельность, что означает, что партнеры потеряют эту защиту активов, становясь лично ответственными за долги и обязательства компании (Статья 39 LSC).

В этих случаях, в качестве защитной меры, законодатель устанавливает, что любой акционер может потребовать роспуска компании в Коммерческом суде по месту нахождения зарегистрированного офиса и потребовать, после ликвидации активов компании, соответствующую долю, которая будет удовлетворена, по возможности, за счет возврата вкладов (Статья 40 LSC).

Что касается вкладов компании, т.е., как указано выше в общем виде, денег, товаров или элементов производства, которые акционеры-учредители вносят в компанию для пополнения ее уставного капитала, необходимо, прежде всего, четко определить, что в качестве вклада могут выступать только активы или имущественные права, способные к экономической оценке (например, деньги, компьютерное оборудование, промышленные станки и т.д.), и, напротив, ни при каких обстоятельствах не могут быть внесены работы или услуги (статья 58 LSC).

Исходя из этого долевого характера взносов, необходимо различать два основных вида взносов - денежные (конкретные суммы в текущей валюте) и неденежные (конкретные активы или права).

Денежные взносы: 

Взносы наличными, т.е. определенными денежными суммами в действующем законном платежном средстве, должны быть сделаны в евро. Они также могут быть сделаны в другой валюте, но их эквивалент в евро должен быть определен в соответствии с законом (статья 61 LSC).

В случае, если акционеры выберут этот вид взноса, нотариус, утверждающий учредительный акт, будет обязан подтвердить реальность денежных взносов путем выдачи свидетельства (которое будет действительно в течение двух месяцев) о депонировании соответствующих сумм на имя компании в кредитном учреждении, которое нотариус должен включить в учредительный акт (Статья 62 LSC).

Таким образом, если учредители решили оплатить уставный капитал создаваемой компании денежными взносами, они должны обратиться в финансовое учреждение и открыть расчетный счет, внеся на него сумму капитала и потребовав выдать свидетельство о праве собственности и остатке на счете, которое должно быть представлено на акте регистрации у нотариуса.

При этом не менее верно и то, что закон устанавливает в качестве исключения, что в случае обществ с ограниченной ответственностью не нужно будет доказывать реальность вкладов компании, если в уставе учредители укажут, что они несут солидарную ответственность перед компанией и кредиторами за реальность вкладов (статья 62.2 LSC).

Неденежные взносы:

И наоборот, участники компании могут решить зарегистрировать компанию, внеся в нее в виде капитала определенные активы или права неденежного характера (например, компьютерное оборудование, капитальные товары, факторы производства, сырье, транспортные средства и т.д.). 

В этих случаях в учредительном договоре должны быть описаны неденежные вклады с указанием их регистрационных данных, если таковые имеются, приписываемая им оценка в евро, а также нумерация приписываемых акций или пакетов акций (Статья 63 LSC).

Следует также иметь в виду, что в случае публичной компании с ограниченной ответственностью неденежные вклады должны, по общему правилу (в некоторых случаях, см. статью 69 LSC, в этом нет необходимости, и в этом случае их заменяет отчет директоров в соответствии со статьей 70 LSC), быть предметом отчета, составленного независимым экспертом, назначенным Торговым регистратором зарегистрированного офиса, который будет содержать описание вклада и его оценку (статья 67 LSC).

В любом случае, учредители должны помнить о своей ответственности в отношении неденежных вкладов, поскольку они несут солидарную ответственность перед компанией и кредиторами компании (статьи 73-76 LSC для компаний с ограниченной ответственностью), а также перед участниками и третьими лицами в случае товариществ (статья 77 LSC) за реальность вкладов компании и оценку неденежных вкладов.

При создании компании партнеры-учредители должны выбрать название компании, под которым она будет представляться и идентифицировать себя в юридическом и деловом мире.

Это название должно быть уникальным, а не случайным, поскольку в соответствии со статьей 7 Закона об акционерном капитале компания не может принять название, идентичное названию любой другой ранее существовавшей компании. 

Для обеспечения этого, статьи 409-419 Регламента Регистра компаний устанавливают механизм, посредством которого любое заинтересованное лицо может подать заявление в Центральный регистр компаний с предложением названия для компании, которую оно желает зарегистрировать, В ответ последняя в течение трех дней выдаст сертификат (который будет действителен в течение трех месяцев), в котором будет указано, зарегистрировано название или нет, с учетом того, что если оно не зарегистрировано, название будет зарезервировано на 6 месяцев для того, чтобы компания могла быть зарегистрирована. Этот сертификат обязательно должен быть включен в учредительный договор. 

Следует также учитывать, что для обществ с ограниченной ответственностью их название обязательно должно включать слова "sociedad de responsabilidad limitada", "sociedad limitada" или их сокращения "S.R.L." или "S.L.", а в случае открытых обществ с ограниченной ответственностью - слова "sociedad anónima" или их сокращение "S.A." (Статья 6 LSC).

Наконец, следует отметить, что данная процедура может осуществляться самими заинтересованными лицами или, при желании, они могут делегировать ее самой нотариальной конторе.

Учредители общества с ограниченной ответственностью должны выбрать юридический адрес компании, который, в соответствии со статьей 9 LSC, должен быть расположен на территории Испании в месте, где находится ее эффективный центр администрации и управления или где находится ее основное место ведения бизнеса или деятельности.

Этот адрес будет указан в уставе зарегистрированной компании с ограниченной или публичной ответственностью, и если он должен быть изменен, необходимо оформить соответствующий акт передачи юридического адреса (см. раздел, посвященный этому документу).

Тем, кто заинтересован в создании компании с ограниченной ответственностью или публичной компании с ограниченной ответственностью, следует помнить, что закон признает за акционерами ряд прав. Таким образом, в соответствии со статьей 93 ЛСК, акционеры должны иметь как минимум следующие права:

• Право на участие в распределении прибыли компании (через любые дивиденды, которые могут быть распределены) и в ликвидационных активах.
• Право преимущественной подписки на создание новых акций или право преимущественной подписки на выпуск новых акций или долговых обязательств, конвертируемых в акции.
• Право присутствовать и голосовать на общих собраниях и оспаривать корпоративные решения.
• Право на информацию (т.е. требовать от руководителей компании информировать его о развитии экономической деятельности компании и ее результатах).

Поэтому основным правом акционеров, несомненно, является возможность присутствовать и голосовать на общих собраниях, которые являются высшим руководящим органом компании, где принимаются наиболее важные решения, касающиеся компании.

Это установлено в статьях 159 и далее LSC, которая признает, что акционеры, собравшись на общее собрание, принимают решения по вопросам, относящимся к компетенции собрания, законным или установленным законом большинством голосов, причем все они подлежат решению. Таким образом, общее собрание, орган, представляющий акционеров, то есть собственников компании, может обсуждать и согласовывать следующие вопросы (статья 160 LSC), которые, безусловно, можно считать наиболее актуальными, которые могут повлиять на жизнь компании. Таким образом, они могут принимать решения по следующим вопросам:

• Утверждение годовой отчетности, присвоение прибыли и утверждение руководства компании.
• Назначение и смещение директоров, ликвидаторов и, при необходимости, аудиторов, а также осуществление корпоративных действий по привлечению к ответственности любого из них.
• Внесение изменений в устав.
• Увеличение и уменьшение уставного капитала.
• Приобретение, отчуждение или передача другой компании существенных активов (что будет предполагаться, если сумма сделки превышает 25% от стоимости активов, фигурирующих в последнем внесенном балансе).
• Преобразование, слияние, выделение или глобальная передача активов и обязательств, а также перевод зарегистрированного офиса за границу.
• Роспуск компании.
• Утверждение окончательного ликвидационного баланса.
• Любые другие вопросы, определенные законом или Уставом.
  

Кроме того, если иное не предусмотрено уставом, общее собрание акционерного общества может давать указания органу управления или представлять на его утверждение принятие органом управления решений или постановлений по определенным вопросам управления (статья 161 LSC).

В соответствии со статьей 209 ЛСК, директора компании несут ответственность за управление и представительство компании на условиях, установленных ЛСК. 

Таким образом, на практике орган управления отвечает за повседневное ведение дел компании, принятие обычных решений, влияющих на хозяйственную деятельность (управление продажами и закупками, персоналом, казначейством, соблюдение юридических и налоговых обязательств и т.д.), а также за стратегическую ориентацию компании и ее позиционирование на рынке (разработка новых продуктов и услуг, открытие новых рынков или возможностей для бизнеса и т.д.).

Что касается различных способов организации управления компанией, лица, заинтересованные в создании компании, должны иметь в виду, что в соответствии со статьей 210 LSC управление компанией может быть поручено одному директору, нескольким директорам, действующим совместно и раздельно или совместно и раздельно, или совету директоров, а также следует отметить, что:

• В случае публичной компании с ограниченной ответственностью, когда совместное управление поручено двум директорам, директора действуют совместно, а если поручено более чем двум директорам, они образуют совет директоров.
• Если выбрана форма компании с ограниченной ответственностью, в уставе могут быть прописаны различные способы организации управления, что дает право общему собранию членов выбрать альтернативный вариант любого из них без необходимости внесения изменений в устав.
• Если выбран совет директоров, следует также отметить, что совет должен состоять минимум из трех членов, количество членов совета директоров устанавливается уставом, либо максимальное и минимальное, учитывая, что в случае обществ с ограниченной ответственностью максимальное количество членов совета директоров не может превышать двенадцати (статьи 242 и далее LSC).

Что касается директоров, то лица, заинтересованные в создании компании и/или вступлении в должность директора, должны также иметь в виду следующее:

• Директорами компании могут быть как физические, так и юридические лица (статья 212 LSC).
• В случае физических лиц директорами не могут быть несовершеннолетние, не достигшие совершеннолетия, недееспособные по суду, лица, дисквалифицированные в соответствии с Законом о несостоятельности, осужденные за определенные уголовные преступления (см. статью 213 LSC), а также государственные служащие, находящиеся на государственной службе и выполняющие функции, связанные с деятельностью компании.
• Как указано выше, директора будут назначаться собранием акционеров, и это вступит в силу с момента принятия назначенными директорами этой должности, решение, которое будет полностью добровольным (статья 214 LSC) и которое в любом случае должно быть зарегистрировано в Коммерческом регистре в течение десяти дней с даты принятия (статья 215 LSC).
• Должность директора должна быть бесплатной, если уставом не установлено иное путем определения системы вознаграждения, которая может состоять из фиксированного пособия, платы за присутствие, доли в прибыли, переменного вознаграждения, вознаграждения в акциях или в зависимости от результатов деятельности, выходных пособий или таких систем сбережений или социального обеспечения, которые могут быть сочтены целесообразными (Статья 217 LSC).
• Что касается срока полномочий, то в случае компаний с ограниченной ответственностью директора занимают свои должности бессрочно (если уставом не установлен конкретный срок, в этом случае они могут быть переизбраны один или несколько раз на такой же срок). В случае открытых акционерных обществ директора занимают свои должности в течение установленного уставом срока, который не может превышать шести лет и должен быть одинаковым для всех (статья 221 LSC).
• Что касается отстранения от должности, директора могут быть отстранены от должности в любое время общим собранием, даже если вопрос об отстранении не стоит на повестке дня (статья 223 LSC).
• Что касается обязанностей директоров, необходимо отметить, что закон возлагает на них общую обязанность проявлять усердие, которая обязывает их выполнять свои обязанности с усердием добросовестного предпринимателя, принимая необходимые меры для хорошего управления и контроля компании (статья 225 LSC), обязанность проявлять деловую осмотрительность при принятии стратегических и деловых решений (статья 226 LSC), обязанность быть лояльным к компании, действовать добросовестно и в наилучших интересах компании (статья 227 LSC) и обязанность избегать ситуаций конфликта интересов (статья 229 LSC).

Как указано в начале данной статьи, партнерства традиционно возникают на основе договора, по которому два или более лица обязуются объединить деньги, имущество или промышленность с намерением разделить прибыль между собой. Однако развитие законодательства в настоящее время позволяет создавать компании с одним партнером, которые известны как единоличные предприятия.

Таким образом, в соответствии со статьей 12 LSC, компания с ограниченной ответственностью с одним членом или публичная компания с ограниченной ответственностью определяется как компания с ограниченной ответственностью с одним членом:

1. Она состоит из одного партнера, будь то физическое или юридическое лицо.
2. Компания, созданная двумя или более акционерами, когда все акции или пакеты акций стали собственностью одного акционера.

В случае, если компания изначально создается единственным акционером, это обстоятельство должно быть указано в учредительном договоре и должным образом зарегистрировано в Коммерческом регистре (статья 13 LSC), чтобы это обстоятельство имело необходимую публичность в регистре.

Аналогичным образом, в случае последующего единоличного владения (т.е. когда компания создается двумя или более партнерами, но впоследствии, в результате производной передачи, все акции или доли оказываются в собственности одного партнера), заинтересованные стороны должны принять во внимание, что если с момента приобретения компанией единоличного владения прошло шесть месяцев без внесения этого обстоятельства в Коммерческий регистр, единственный партнер будет нести личную, неограниченную и солидарную ответственность по долгам компании, возникшим в период единоличного владения.

Что касается деятельности индивидуального предпринимателя, следует отметить, что в индивидуальном предпринимателе единственный акционер осуществляет полномочия общего собрания, решения которого заносятся в протокол за его подписью или подписью его представителя и могут быть оформлены и исполнены самим акционером или администраторами компании (статья 15 LSC).

В соответствии со статьей 11-бис LSC, столичные компании могут иметь корпоративный веб-сайт (что является обязательным для компаний, имеющих листинг). Создание такого веб-сайта должно быть согласовано общим собранием компании, и это соглашение должно быть занесено в регистрационный лист компании в компетентном Коммерческом реестре и опубликовано в Официальном вестнике Коммерческого реестра.

В любом случае, компания должна гарантировать безопасность сайта, подлинность опубликованных на нем документов, а также свободный доступ к нему и возможность скачивания и печати размещенных на нем материалов (статья 11b LSC).

В соответствии со статьей 19 Королевского законодательного декрета 1/1993 от 24 сентября, утверждающего Сводный текст Закона о трансфертном налоге и гербовом сборе, регистрация компаний является налогооблагаемым событием для данного налога в форме корпоративных сделок.

Однако, в силу статьи 45.I.B).11 вышеупомянутого закона, регистрация компаний будет освобождена от налога, так что не нужно будет платить налог на регистрацию компании.

Для оформления акта о регистрации столичной компании достаточно обратиться в нотариальную контору (по контактному телефону или по адресу электронной почты mercantil@jesusbenavides.es) и договориться о встрече в день и время, наиболее удобные для сторон.

В оговоренный день и время стороны просто приходят в нотариальную контору с необходимой документацией (см. раздел "Необходимая документация") для подписания соответствующего акта, который будет составлен на основе минимально необходимого по закону содержания и с учетом ожиданий и потребностей клиентов.

По желанию заинтересованных лиц, при таком типе сделки, чтобы облегчить жизнь учредителям, можно попросить нотариальную контору получить сертификат, выданный Центральным торговым регистром, удостоверяющий, что выбранное имя не зарегистрировано, и последующей регистрации предоставленного акта в Коммерческом регистре, соответствующем юридическому адресу зарегистрированной компании, что значительно облегчит бюрократические процедуры для акционеров-учредителей, поскольку нотариус может выполнить все эти процедуры телематически быстро и безопасно, экономя время и деньги заинтересованных сторон.

В дополнение к вышеизложенному, которое является подробным объяснением того, как зарегистрировать компанию традиционным способом, заинтересованным лицам следует знать, что в настоящее время существует нормативный акт, позволяющий регистрировать компании с ограниченной ответственностью гораздо быстрее, обычно называемый "экспресс-регистрацией", при условии выполнения ряда требований (таких как использование основного стандартного устава, среди прочего).

Это положение можно найти в Законе 14/2013 от 27 сентября о поддержке предпринимателей и их интернационализации.

Для этого предприниматель, желающий выбрать этот путь, должен обратиться в PAE (пункт обслуживания предпринимателей) и заполнить документ под названием DUE (Единый электронный документ), с помощью которого ему будет автоматически назначена встреча в нотариальной конторе, включенной в эту систему, для подписания учредительного акта, после чего он телематически, с помощью системы CIRCE, будет отправлен в Торговый регистр для его регистрации, причем сроки будут гораздо короче, чем в обычных случаях.

Партнеры, учреждающие компанию, должны присутствовать при подписании учредительного договора у нотариуса либо лично, либо в лице третьего лица на основании доверенности.

Кроме того, по желанию сторон, лицо, назначаемое администратором компании, может также присутствовать для принятия своей должности в то же время.

По желанию заинтересованного лица ему может быть выдана заверенная копия устава компании в день подписания, но в этом случае он должен обратиться в Регистр компаний для его регистрации, поскольку это является необходимым шагом для его действительной регистрации, как указано выше.

При желании, конечно, можно поручить эту задачу самой нотариальной конторе, которая затем направит договор в коммерческий регистр в электронном виде для регистрации.

После этого подлинная копия акта будет передана праводателям, что будет гораздо полезнее, так как документ сможет вступить в полную силу.