Акт о фактическом владении

Как указано выше, целью Закона 10/2010 является предотвращение совершения действий, которые могут быть расценены как отмывание денег. Для этого сам закон устанавливает перечень видов деятельности, которые будут считаться таковыми, а именно:

1. Превращение или передача имущества, зная, что такое имущество получено в результате преступной деятельности или участия в преступной деятельности, с целью сокрытия или маскировки незаконного происхождения имущества или оказания помощи вовлеченным лицам в уклонении от правовых последствий их действий.
2. Сокрытие или маскировка характера, источника, местонахождения, распоряжения, перемещения или выгодного владения имуществом или правами, зная, что такое имущество получено в результате преступной деятельности или участия в преступной деятельности.
3. Приобретение, владение или использование имущества, зная в момент получения имущества, что оно получено в результате преступной деятельности или участия в преступной деятельности.
4. Участие в совершении, объединение для совершения, попытки совершения, помощь, подстрекательство, консультирование или содействие совершению любого из вышеуказанных действий, а также объединение для совершения, попытки совершения, помощь, подстрекательство, консультирование или содействие совершению любого из вышеуказанных действий.

Следует также отметить, что согласно этому закону под доходами от преступлений понимаются все виды активов, приобретение или владение которыми связано с преступлением, будь то материальные или нематериальные, движимые или недвижимые, осязаемые или неосязаемые, а также юридические документы или инструменты, независимо от их формы, свидетельствующие о владении такими активами или о праве на них.

Таким образом, исследуемое правило, из которого будет вытекать необходимость предоставления акта проявления бенефициарного владения, направлено на преследование всех этих видов поведения, описанных выше.

Для борьбы с набором преступных действий, описанных в предыдущем вопросе, закон установил список физических или юридических лиц, называемых регулируемыми организациями, на которых наложен ряд обязательств, которые будут подробно описаны далее, и все они направлены на борьбу с отмыванием денег.

Таким образом, в соответствии со ст. 2.1 Закона 10/2010, обязанные стороны, и, следовательно, обязательства, предусмотренные регламентом, будут применяться, в частности, к кредитным учреждениям, страховым компаниям, уполномоченным работать в отрасли страхования жизни, и страховым брокерам, компаниям инвестиционных услуг, компаниям по управлению институтами коллективного инвестирования, компаниям по управлению пенсионными фондами, компаниям по управлению субъектами венчурного капитала и компаниям венчурного капитала, управление которыми не поручено управляющей компании, компаниям взаимных гарантий. платежные учреждения и учреждения электронных денег, лица, профессионально занимающиеся деятельностью по обмену валюты, почтовые службы в отношении жиро или переводов, лица, профессионально занимающиеся посредничеством в предоставлении займов или кредитов, застройщики недвижимости и лица, профессионально занимающиеся агентской, комиссионной или посреднической деятельностью при продаже или покупке недвижимости, аудиторы, внешние бухгалтеры или налоговые консультанты, нотариусы и регистраторы земли, коммерческой недвижимости и т.д.

Как видно, большое количество экономических и профессиональных секторов находятся под зонтиком Закона 10/2010, так что любая компания, желающая работать с ними (например, открыть простой текущий счет в финансовом учреждении или предоставить любой вид публичного документа у нотариуса), должна будет иметь документ о подтверждении бенефициарной собственности, чтобы соответствовать обязательствам вышеупомянутого постановления, соблюдение которого должно быть обеспечено вышеупомянутыми обязанными сторонами.

Закон 10/2010 о предотвращении отмывания денег налагает ряд обязательств, известных как обязательства должной осмотрительности, на обязанных субъектов, указанных в предыдущем вопросе, которые, в свою очередь, можно разделить на две категории, а именно: обычные меры и усиленные меры.

Что касается обычных мер, то их будет три основных, которые будут рассмотрены ниже:

• Формальная идентификация сторон, участвующих в деловых отношениях.
• Идентификация бенефициарного владельца сторон деловых отношений.
• Определение цели и предполагаемого характера деловых отношений.

Во-первых, поэтому обязанные организации, в соответствии со статьей 3 Закона 10/2010 о предотвращении отмывания денег, обязаны идентифицировать любое физическое или юридическое лицо, которое намеревается установить деловые отношения или принять участие в каких-либо сделках.

Поэтому ни при каких обстоятельствах обязанные субъекты не могут поддерживать деловые отношения или осуществлять сделки с физическими или юридическими лицами, которые не были должным образом идентифицированы, и, в частности, запрещается открытие, заключение договоров или ведение счетов, пасбуков, активов или других пронумерованных, закодированных, анонимных или фиктивных именных инструментов.

Такая формальная идентификация будет осуществляться на основании документальных подтверждений (например, национального удостоверения личности для физических лиц или, для юридических лиц, официальных документов, подтверждающих их существование и содержащих название компании, организационно-правовую форму, юридический адрес, данные об их руководителях, устав и идентификационный номер налогоплательщика); для ознакомления с перечнем документов, которые будут считаться действительными для целей данной формальной идентификации, необходимо обратиться к статье 6 указанного подзаконного акта.

Во-вторых, что касается идентификации бенефициарного собственника (статья 4 Закона 10/2010 о предотвращении отмывания денег и статья 8 его исполнительного регламента), то этому будет посвящен отдельный вопрос ниже, учитывая, что это смысл существования акта демонстрации бенефициарного собственника, который является предметом анализа в этих вопросах и ответах. Однако в качестве примера можно привести необходимость определения физических лиц, от имени которых будут установлены деловые отношения, а также тех физических лиц, которые владеют значительной долей в капитале компаний, от имени которых будут заключены соответствующие экономические отношения.

В этой области обязанные субъекты также должны будут определить структуру собственности и контроля юридических лиц, с которыми они поддерживают деловые отношения, что на практике, например, в отношениях с финансовыми учреждениями, часто подразумевает необходимость составления и подписания администратором компании организационной схемы, показывающей состав акционерной структуры данной компании и группы компаний, в которую она может входить.

В конечном итоге, закон обязывает обязанных субъектов определять цель и характер предполагаемых деловых отношений (статья 5 Закона 10/2010 о предотвращении отмывания денег), т.е. они обязаны знать характер профессиональной или предпринимательской деятельности лиц, с которыми они заключают договор, а также разумно проверять достоверность этой информации. Кроме того, законодательство обязывает их постоянно контролировать эти деловые отношения (статья 6 Закона 10/2010 о предотвращении отмывания денег), и все это направлено на выявление возможных отклонений между заявленной деятельностью и обычными операциями, которые они осуществляют, причем такое несоответствие трактуется как возможный предупреждающий знак.

Кроме того, в некоторых особых случаях закон требует применения более жестких или ограничительных мер, путем применения вышеупомянутых мер повышенной осмотрительности, которые будут применяться в неличных деловых отношениях и операциях, в трансграничных корреспондентских банковских операциях и при работе с лицами, несущими государственную ответственность (более подробно об этих мерах см. статьи 11-16 Закона 10/2010 о предотвращении отмывания денег).

Наконец, следует отметить, что Закон 10/2010 о предотвращении отмывания денег, в целях обеспечения соблюдения этих обязательств, устанавливает систему наказаний (см. статьи 50-62 того же закона), в которой подробно перечислены правонарушения, которые могут быть совершены (такие как, например, отсутствие официальной идентификации сторон, вовлеченных в деловые отношения, или отсутствие идентификации реального владельца), В наиболее серьезных случаях могут быть наложены штрафы в размере до одного миллиона пятисот тысяч евро или отозваны административные разрешения на ведение деятельности на регулируемых рынках, если это необходимо с учетом характера деятельности.

Как указано выше, одним из обязательств, налагаемых на регулируемые организации Законом 10/2010 о предотвращении отмывания денег, является идентификация бенефициарного владельца, что подразумевает, что они должны принять необходимые меры для проверки личности владельца до установления деловых отношений или совершения каких-либо сделок.

Для целей вышеупомянутого правила, в силу положений статьи 4 и статьи 8 исполнительного регламента, в отношении юридических лиц под бенефициарным владельцем понимается фактический держатель:

• Физическое лицо или лица, которые в конечном итоге владеют или контролируют, прямо или косвенно, более 25 процентов капитала или прав голоса юридического лица.
• Физическое лицо (лица), которое по соглашению или договоренности в уставе или иным образом осуществляет контроль, прямой или косвенный, над управлением юридическим лицом.
• Если ни одно физическое лицо прямо или косвенно не владеет или не контролирует, прямо или косвенно, более 25 процентов капитала или прав голоса юридического лица, или иным образом осуществляет контроль над ним, считается, что директор(ы) осуществляет такой контроль.