Продажа и покупка паев или акций

При анализе возможности передачи акций компании существует ряд специфических вопросов, на которые следует обратить внимание и которые будут развиты далее:

1) Форма документального подтверждения передачи:

В соответствии со статьей 106 Закона о столичных компаниях, передача акций компании, а также установление вещного права залога на них, должны быть зафиксированы в публичном документе, так что в данном случае законодатель выразился достаточно ясно, требуя публичного акта для передачи продажи акций компании общества с ограниченной ответственностью.

2) Ограничения на свободную передачу акций inter vivos:

Решив формальный вопрос (т.е. необходимость оформления соответствующего акта), необходимо, во-вторых, проанализировать, какие условия и ограничения устанавливает закон для передачи акций компании. На этом этапе читатель не должен упускать из виду явно закрытый характер общества с ограниченной ответственностью, в котором законодатель стремится предотвратить доступ к его акционерной собственности лиц, не входящих в первоначальный состав акционеров, идея, которая, как мы увидим, преобладает в регулировании по этому вопросу.

Так, в соответствии со статьей 107 Закона о столичных компаниях, если иное не предусмотрено уставом, добровольная передача акций по актам inter vivos между акционерами является свободной, равно как и передача акций супругу, восходящему или нисходящему родственнику акционера или компаниям, входящим в ту же группу, что и передающий акции акционер.

Кроме этих ограниченных случаев, т.е. во всех других случаях, передача акций компании с ограниченной ответственностью осуществляется в соответствии с правилами и ограничениями, установленными в уставе компании, а при отсутствии таковых - в соответствии с законом.

2.1. Статутные ограничения: В этом отношении доктрина традиционно выделяет четыре основных типа оговорок:

1. Оговорки о постоянстве, согласно которым участники компании обязаны сохранять свой статус в течение определенного периода времени, подчеркивая субъективный характер участников, особенно в компаниях с ограниченной ответственностью.
2. Пункты, устанавливающие преимущественное право приобретения, в соответствии с которыми существующие члены компании получают право приобретать в приоритетном порядке по отношению к третьим лицам, не входящим в капитал компании, доли других членов, желающих их отчуждать.
3. Оговорки о Drag-along, согласно которым, когда третья сторона делает предложение мажоритарному акционеру компании приобрести больший процент акций, чем он владеет, миноритарные акционеры также обязаны принять это предложение.
4. Сопроводительные оговорки, согласно которым, когда акционер получает предложение о продаже своих акций, другие акционеры также могут присоединиться к продаже на тех же условиях, что и предлагаемые.

В любом случае, эти уставные положения должны подчиняться ограничениям, налагаемым статьей 108 Закона о компаниях капитала, которая гласит, что:

• Любые положения устава, которые делают добровольную передачу акций по актам inter vivos практически свободной, являются недействительными.
• Любое положение устава, согласно которому акционер, предлагающий все или часть своих акций, обязан передать иное количество предлагаемых акций, является недействительным.
• Положения, запрещающие добровольную передачу акций компании inter vivos, действительны только в том случае, если устав признает право акционера на выход из компании в любое время, и в любом случае для включения таких положений в устав требуется согласие всех акционеров.

2.2. Правовые ограничения: Помимо каких-либо законодательных ограничений, закон (статья 107.2 Закона о столичных компаниях) также требует соблюдения ряда формальностей, которые должны быть выполнены для того, чтобы передача акций действительно состоялась, а именно:

• Акционер, намеревающийся передать свою акцию или акции, должен письменно уведомить директоров, указав количество и характеристики акций, которые он намеревается передать, личность приобретателя, а также цену и другие условия передачи.
• Передача осуществляется с согласия общества, которое выражается решением общего собрания (после включения вопроса в повестку дня, принятым обычным большинством, предусмотренным законом). 
• В этом случае компания может отказать в согласии только в том случае, если она сообщит передающей стороне через нотариуса о личности одного или нескольких акционеров или третьих лиц, приобретающих все акции (сообщение передающей стороне не требуется, если последняя присутствовала на общем собрании, на котором были приняты соответствующие решения). В связи с этим необходимо также знать, что:
• ~ Члены, присутствующие на общем собрании, на котором будет принято данное решение, имеют преимущество при приобретении.
• ~Если в приобретении заинтересованы несколько партнеров, акции распределяются между всеми ними пропорционально их доле в уставном капитале.
• ~Когда невозможно сообщить об этом обстоятельстве одному или нескольким акционерам или третьим лицам, приобретающим акции, общее собрание может решить, что компания сама приобретает акции, которые не желает приобрести ни один акционер или третье лицо, принятое общим собранием (это называется казначейскими акциями).
• Цена акций, форма оплаты и другие условия сделки должны быть теми, которые согласованы и сообщены компании передающим акционером, и, если в плане передачи отсрочена выплата всей или части цены, приобретение акций должно быть обусловлено предварительным требованием, чтобы кредитное учреждение гарантировало выплату отсроченной цены.
• Публичный акт передачи должен быть оформлен в течение одного месяца после того, как компания сообщит ему личность приобретателя или приобретателей, при этом следует отметить, что акционер может в любом случае передать паи на условиях, сообщенных компании, если прошло три месяца с момента, когда он сообщил компании о своем намерении передать паи, без того, чтобы компания сообщила ему личность приобретателя или приобретателей.

Наконец, следует отметить, что любая передача акций, не соответствующая положениям закона или, если применимо, устава, не будет иметь никаких последствий по отношению к компании (статья 112 Закона о компаниях капитала).

Еще один интересный вопрос, который, несомненно, должен быть проанализирован, - это возможность приобретения приобретенных акций компанией, к которой они относятся. Эта возможность, известная как казначейские акции, регулируется для компаний с ограниченной ответственностью статьями 140-143 Закона о капитальных компаниях.

Они предусматривают, что компания с ограниченной ответственностью может приобретать собственные акции только в следующих исключительных обстоятельствах:

• Если они являются частью имущества, приобретенного на основе универсального титула, или приобретаются бесплатно, или в результате судебного решения для удовлетворения иска компании к их владельцу.
• При приобретении собственных акций во исполнение решения об уменьшении уставного капитала, принятого общим собранием.
• Если собственные акции приобретаются в рамках принудительной передачи, вытекающей из исполнительного производства.
• Если приобретение было санкционировано общим собранием, осуществляется за счет прибыли или неограниченных резервов и касается акций, принадлежащих акционеру, который вышел или исключен из компании, акций, приобретенных в результате применения положения, ограничивающего передачу таких акций, или акций, переданных mortis causa.

В любом из этих случаев, после приобретения компанией, эти акции должны быть выкуплены или реализованы (в данном случае с соблюдением правового и законодательного режима) в течение трех лет по цене не ниже их справедливой стоимости.

Несмотря на то, что предмет договора купли-продажи акций далек от предмета сделки, читателю необходимо знать, что Закон о компаниях Испании (статьи 109 и 110 соответственно) устанавливает ряд спецификаций для вышеупомянутых видов передачи.

Так, в отношении принудительной передачи акций необходимо знать, что в случае ареста акций компании в рамках исполнительного производства, которое заканчивается аукционом акций, до утверждения аукциона и присуждения акций эта ситуация будет доведена до сведения компании, а компания, в свою очередь, до сведения всех акционеров, чтобы при наличии преимущественного права приобретения они могли реализовать его в течение одного месяца, суброгировав себя к позиции аукциониста.

Что касается системы передачи акций после смерти, следует отметить, что приобретение пакета акций по наследству наделяет наследника или завещателя статусом акционера. Однако устав может установить в пользу переживших акционеров, а при отсутствии такового - в пользу компании, право на приобретение акций умершего акционера, оцененных по разумной стоимости, которую они имели на день смерти акционера, цена которых должна быть выплачена наличными.

Для того чтобы оценить различные ситуации, которые могут встречаться в реальности в отношении передачи долей в открытых акционерных обществах, как это было сделано выше, каждая из различных ситуаций, имеющих свой предметный характер, будет дифференцирована отдельно, чтобы заинтересованные лица могли понять основные характеристики каждой из них:

Таким образом, если акции представлены ценными бумагами (которые могут быть именными или на предъявителя, как упоминалось выше), передача акций будет иметь следующие варианты:

A. Неотпечатанные и непоставленные ценные бумаги: Закон позволяет публичным компаниям с ограниченной ответственностью, чьи акции представлены ценными бумагами, печатать их самой компании (т.е. включать их в физические документы с соблюдением требований статьи 114 Закона о компаниях капитала) или нет.

Если таковых нет, что имеет место в большинстве открытых акционерных обществ, передача акций будет осуществляться в соответствии с правилами о передаче кредитов и других бесплотных прав (статья 120.1 Закона об акционерных обществах), для чего необходимо будет обратиться к положениям статьи 1.526 Гражданского кодекса в отношении его статей 1.218 и 1.227, из которых следует, что: "Передача не вступает в силу в отношении третьих лиц до тех пор, пока ее дата не будет считаться определенной, что происходит при исполнении соответствующего публичного документа, который является доказательством факта, побуждающего к ее исполнению, ее даты и заявлений, сделанных договаривающимися сторонами".

Таким образом, исходя из совокупного толкования всех этих положений, можно утверждать, что в случае акций, представленных именными ценными бумагами, которые еще не напечатаны или не доставлены (что имеет место в подавляющем большинстве открытых акционерных обществ), передача акций должна быть оформлена соответствующим публичным актом, в котором изложены существенные характеристики юридической сделки, такие как стороны договора, предмет, цена и другие условия сделки.

В любом случае, как только передача будет подтверждена, директора должны немедленно внести ее в реестр именных акций.

B. Напечатанные и доставленные ценные бумаги: В случае, если акции компании, представленные ценными бумагами, были напечатаны и доставлены акционерам в соответствии с условиями статьи 114 Закона о компаниях капитала, можно выделить следующие ситуации: 

1. Инструменты на предъявителя: их передача будет регулироваться положениями статьи 545 Коммерческого кодекса, которая устанавливает, что они передаются по традиции документа (т.е. путем его физической доставки новому владельцу). Таким образом, при наличии договора о передаче права собственности и физической доставке инструментов на предъявителя их передача будет завершена.
2. Зарегистрированные акции: В случае напечатанных и доставленных зарегистрированных акций их передача осуществляется путем индоссамента (статья 120.2 Закона об акционерных обществах), в этом случае на оборотной стороне акции договаривающиеся стороны указывают осуществленный переход права собственности с указанием нового владельца. 
   

Эта передача должна быть подтверждена перед компанией путем предъявления документа директорам, которые, убедившись в правильности цепочки индоссаментов, должны зарегистрировать передачу в реестре зарегистрированных акций.

В случае, если акции представлены бухгалтерскими записями (что характерно для крупных листинговых компаний), их передача будет осуществляться путем бездокументарной передачи, регистрация которой в пользу приобретателя в бухгалтерском реестре организацией, ответственной за ведение реестра, будет иметь те же последствия, что и передача ценных бумаг (статья 11 Королевского законодательного декрета 4/2015 от 23 октября, утверждающего пересмотренный текст Закона о рынке ценных бумаг).

Наша правовая система, как уже указывалось, представляет себе открытое акционерное общество как открытую компанию, акции которой регулируются принципом свободной передачи акций. 

Однако законодатель установил ряд случаев, когда возможность передачи доли в акционерном обществе может быть ограничена уставом (статья 123 Закона об акционерных обществах), в частности:

• Ограничения или условия свободной передачи акций действительны по отношению к компании только в том случае, если они применяются к именным акциям и прямо установлены в уставе компании.
• Если ограничения устанавливаются путем внесения поправки в устав, затронутые акционеры, которые не проголосовали за решение, не должны быть связаны им в течение трех месяцев с момента публикации решения в Официальной газете Коммерческого реестра.
• Возможность передачи акций может быть обусловлена только предварительным разрешением компании, если в уставе компании указаны основания для отказа в таком разрешении; в этом случае (если уставом не предусмотрено иное) такое разрешение должно быть предоставлено или отклонено директорами компании в течение двух месяцев с даты подачи заявления, и считается, что оно было предоставлено, если в течение этого срока не было получено никакого ответа.
• В любом случае, положения устава, которые делают акции практически непередаваемыми, не имеют юридической силы.

Наконец, в этом отношении заинтересованным лицам также следует иметь в виду, что акционеры могут заключать между собой резервные соглашения в соответствии со статьей 29 Закона о столичных компаниях, ограничивающие возможность передачи акций, однако такие соглашения не могут быть принудительно исполнены в отношении компании.

Регулирование так называемых казначейских акций в открытых акционерных обществах, а для целей настоящего дела - в форме производного приобретения (поскольку это может принять форму акта продажи акций), можно найти в статьях 144 и далее Закона о компаниях капитала, который устанавливает, что открытое акционерное общество может приобретать свои собственные акции или пакеты акций или доли своей материнской компании в следующих случаях:

1. Когда выкупленные собственные акции приобретаются во исполнение решения об уменьшении уставного капитала, принятого общим собранием акционеров общества.
2. Если акции являются частью имущества, приобретенного на основе универсального права собственности.
3. Если полностью оплаченные акции приобретаются бесплатно.
4. Если полностью оплаченные акции приобретаются в результате судебного решения для удовлетворения иска компании к владельцу.

Кроме того, публичная компания с ограниченной ответственностью может приобретать свои собственные акции, а также акции, созданные или выпущенные ее материнской компанией, при соблюдении следующих условий:

1. Приобретение должно быть санкционировано решением общего собрания, которое должно установить условия приобретения, максимальное количество приобретаемых паев или акций, минимальное и максимальное вознаграждение, если приобретение является обременительным, а также срок действия разрешения, который не может превышать пяти лет.
2. Приобретение не должно иметь эффекта снижения чистых активов ниже суммы уставного капитала плюс любые юридические или уставные резервы, которые недоступны в соответствии с уставом компании.

В обоих случаях номинальная стоимость приобретенных прямо или косвенно акций, добавленных к тем, которые уже принадлежат приобретающей компании и ее дочерним предприятиям, и, в соответствующих случаях, приобретаемой компании и ее дочерним предприятиям, не может превышать двадцати процентов.

В качестве последнего вопроса, который необходимо рассмотреть, как это было сделано в области акций, также интересно кратко изучить режим mortis causa и обязательной передачи акций (статьи 124 и 125 Закона о компаниях капитала).

Что касается первого типа, вышеупомянутое правило устанавливает, что ограничения в уставе на возможность передачи акций будут применяться к приобретению через смерть только в том случае, если это прямо установлено в уставе.

В таких случаях, чтобы отказать в регистрации перехода в книге зарегистрированных акций, компания должна представить наследнику приобретателя акций или предложить ему самому приобрести акции по справедливой стоимости на момент подачи заявления о регистрации.

Аналогичным образом, описанная выше процедура применяется, если приобретение акций произошло в результате судебного или административного исполнительного производства.

Еще одно ограничение, о котором должны помнить лица, заинтересованные в предоставлении данного вида инструмента, заключается в том, что передача пакетов акций или долей не может быть подтверждена до тех пор, пока акт о регистрации компании или, в зависимости от обстоятельств, об увеличении уставного капитала не будет должным образом зарегистрирован в Реестре компаний, поскольку это императивно предписано законодателем в статье 34 Закона об акционерных обществах.

Поэтому это ограничение должно быть учтено, чтобы документы были предоставлены.

Еще один вопрос, который задают многие заинтересованные лица, приходя в нотариальную контору, заключается в том, должна ли покупка и продажа акций компании быть зарегистрирована в публичном реестре, например, в Коммерческом реестре.

Ответ на этот вопрос должен быть отрицательным, поскольку законодатель не установил обязательство или даже просто возможность того, что данный вид действия должен иметь доступ к вышеупомянутому регистру. Более того, если у кого-то оставались сомнения, Главное управление по вопросам правовой определенности и общественной веры подтвердило эту интерпретацию, постановив, что данный вид операций также не будет иметь доступа к Регистру движимого имущества (см. постановление от 29 апреля 2003 года).

В любом случае, следует помнить, что если в результате корпоративной сделки все акции или пакеты акций компании переходят в собственность одного лица, то данная компания становится единоличной собственностью, что является характеристикой, которая может быть внесена в Реестр компаний, чему посвящена отдельная запись на данном сайте.

Еще один из основных вопросов, который задают себе заинтересованные лица при проведении такого рода операций, - это налоговые издержки, которые они могут повлечь за собой.

С точки зрения косвенного налогообложения (т.е. НДС или налога на передачу), следует отметить, что, в целом, и с учетом некоторых исключений, передача акций или долей освобождается от этих налогов.

Однако в области прямого налогообложения покупка и продажа акций будет облагаться налогом на прирост капитала, полученный продавцом, в соответствии с положениями Закона 35/2006 от 28 ноября о подоходном налоге с физических лиц.

В любом случае, учитывая сложность налогового законодательства, заинтересованным сторонам всегда рекомендуется обращаться за советом к налоговым экспертам, которые могут спланировать сделку для целей налогообложения таким образом, который наилучшим образом подходит для данных налогоплательщиков.

Для того чтобы оформить договор купли-продажи или покупки акций, необходимо просто обратиться в нотариальную контору (позвонив по телефону нашей конторы или по электронной почте mercantil@jesusbenavides.es) и договориться о встрече в день и время, наиболее удобные для сторон.

В оговоренный день и время стороны просто приходят в нотариальную контору с необходимой документацией (см. раздел "Необходимая документация") для подписания соответствующего акта, который будет составлен на основе минимально необходимого по закону содержания и с учетом ожиданий и потребностей клиентов.

В любом случае, если заинтересованным лицам требуется помощь в отношении типовых сертификатов для принятия решений компании, необходимых для данного акта, они могут обратиться в нотариальную контору за помощью и консультацией в этом отношении.